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中国律师实训经典·基础实务系列

2014年05月24日    浏览次数为次

 

 
 
 
 

出版社:中国人民大学出版社

出版时间:2014年4月

丛书名:中国律师实训经典·基础实务系列

版次:第1版

开本:16开

基础实务系列·肖扬序

    中国人民大学律师学院组织编写我国第一套大型律师基础实务教材“中国律师实训经典-基础实务系列”的情况介绍已经收悉,看后甚喜。这套教材,集实用性、基础性和系统性于一体, 内容全面翔实,对完善我国的律师制度,强化律师管理、规范律师行为、防范律师的职业风险有着重要作用;对提高律师基础实务技能、使律师积极参与诉讼和仲裁活动有重要的指导意义; 对加强律师业务、实务管理和律师职业管理,增强常规业务必备知识和实务操作技能,也是非常有价值的。《中华人民共和国律师法》颁布施行不到20年,我国律师还很年轻,还需要从理论 上、实践中不断探索。

    我国法律教育一直偏重于理论研究,将法律实践成果总结提升为理论常常显得滞后。中国人民大学律师学院编写的这套教材,是我看到的第一套系统性法律实务教材,从这个角度说,它 开创了我国法律实务教育之先河。律师业是法律职业中有条件全面接触各种法律实务工作情况的职业。从律师的客观和主观、实体和程序角度进行法律实践教育,可使法律人比较全面地了解 掌握各项法律实务工作技能,特别是对于学生将来从事各类法律工作会有启发和帮助。这套教材不失为各高校法律实务教育的有益参考书目。
 

肖扬
中国人民大学博士生导师,最高人民法院原院长、首席大法官
2014年3月

基础实务系列·徐建、龙翼飞序言

序  言

    中国正在经历一场深刻的社会变革,变革的方向之一,就是政府越来越多地退出对经济和社会生活的直接管控,而交由市场自行调节和社会自我管理。伴随这一变革进程的,将是对各类 社会服务需求的大量增加,向社会提供法律服务的律师业也将迎来又一个发展的黄金时期。可以预期,未来若干年,律师从业人员数量将会呈现高速增长。

    大量新人进入律师行业,必将对我国的律师教育提出新的挑战。如何从一个“菜鸟”迅速成长为一名合格的律师,是每个律师界新人或准律师关心的问题,而这正是律师正规化专业教育 的目标之一。我国的律师教育目前还处在手工作坊阶段,基本上是以师傅带徒弟的方式培养律师。新人入行后,先跟着老律师做实习律师、律师助理等,慢慢积累经验,逐渐成长。这一方式 的局限性是显而易见的。主要问题是,缺乏科学系统的培养计划和考核标准,导致年轻律师的培养随意性较强,且受所跟师傅及所在律所的业务范围、业务水平及责任心等方面的局限,培养 质量难以保证,年轻律师成长速度参差不齐,甚至一些人长期难以进入角色,无法成为一名合格律师。这种状况,显然难以适应我国律师业高速发展的需要。

    中国人民大学律师学院自成立之初,就把探索构建我国律师正规化专业教育体系作为重要目标,并自2011年起,把律师实务教育引入国民教育体系,在法律硕士教学中开设了律师方向课 程,目前已连续招收了三届学生。在三年教学实践的基础上,我们组织编写了这套律师基础实务教材。

    本套教材共14本,大体包括三部分。第一部分为律师执业基础,主要包括律师制度、律师管理、律师执业行为规范、律师执业风险防范等执业律师必须了解的基本知识;第二部分为律师 基础实务技能,包括律师参与刑事、行政、民事三大诉讼活动及参与仲裁活动必备的知识和基本操作技能,以及律师办理非诉业务的基本技能;第三部分为一些最常见的律师业务实务,包括 公司、合同、房地产、知识产权、侵权、劳动与社会保障、婚姻家庭、企业法律风险管理等律师常规业务所必备的知识和实务操作技能等。这些课程是在参考国外尤其是英国律师教育经验的 基础上,结合我国律师业务的具体情况而设置的。我们认为,这14本教材涵盖了最基本的律师业务要求和技能,读者如能全面掌握14本教材的内容,就基本具备了作为一名合格执业律师的业务能力。

    将本套教材命名为“中国律师实训经典?基础实务系列”,故教材的编写强调了实用性、基础性和系统性。实用性,即完全根据律师业务的实际情况安排教材内容,对每项具体律师业务的基本要求、处理思路、工作规范及具体操作技能等逐一进行介绍,并适当配以具体案例演示,力求使读者按照书中介绍的方法去操作,能够独立完成相关的律师业务工作。基础性,即本套教材主要面向律师界的新人,故在内容安排上只涉及最基础、最常见的律师业务,所介绍的也都是最基本的律师业务技能和操作方法,对于高级的、尖端的律师业务门类和技巧并不涉及。系统性,是指本套教材虽为基础实务教材,但每本教材对所涉及律师业务领域的具体工作要求均做系统全面的介绍,以帮助读者全面掌握处理该项律师业务的基本技能。

    本套教材各册的主编,均由国内律师界相关业务领域的顶级专家担任,各位作者也都具有多年的律师执业经历,且在相关领域术业有专攻,经验丰富。其中多数主编及多位作者曾在我院讲授过相关律师专业课程。每册教材都是主编和作者们多年实务工作的结晶以及律师专业教学经验的总结。可以说,本套教材既贴近律师工作实际,又符合一般教育规律,因此,适合作为各高校法学院律师专业课程教材和各地律协律师岗前教育教材,也可作为实习律师、律师助理及有志进入律师行业者的自学教程。

    我国律师的正规化专业教育毕竟还处于起步探索阶段,无成熟经验可循,本系列教材作为我院三年律师专业教育成果的总结,必定还存在不足和疏漏,有待于进一步探索、完善。我们希望全国律师及律师教育界多提宝贵意见,帮助我们不断改进、完善本套教材,共同为探索建设符合中国实际的律师正规化教育体系奠定基础。

    本套丛书各位作者在繁忙的工作之余承担了本书的编写工作,将自己的经验和智慧奉献于律师教育事业;各册教材的主编在教材的整体设计、内容安排与统筹、全书审稿统稿等方面付出了辛勤劳动,保证了教材的高品质;中国人民大学出版社法律分社领导和各位编辑,在时间紧、稿件多的情况下,为本套丛书的如期出版做了大量细致有效的工作。在此我们特对以上人员表示特别感谢。

徐  建  龙翼飞
2014年3月

 

《公司业务律师基础实务》

 中国律师实训经典·基础实务系列

编写说明

    《公司业务律师基础实务》是一本实用技能教科书,其编写目标一方面是使读者能够按图索骥直接对照本教材处理公司法律实务问题,完成实际业务,培养读者操作公司业务的基本技能 ;另一方面是使读者能够以公司律师的世界观和方法论来看待、分析和处理公司要素、公司交易和公司诉讼,训练读者按公司律师的思维方式,综合运用法律知识、商务知识和财务知识,厘清交易要素,识别交易风险,制定交易方案,完成交易程序,预防和解决法律争议。

    本书包括律师非诉公司业务篇和律师公司诉讼业务篇,各自系统介绍了律师公司业务在非诉和诉讼领域的基本操作规范、业务流程及方法技巧,各章都系统列示本章要点、学习目标、操作详解、实例解析、练习与测验、本章总结等内容。

    律师非诉公司业务篇共计9章,分为两个部分。第一部分为第一章至第五章,讲解公司交易要素,内容包括公司业务概要、公司法律尽职调查、公司交易的商务要件、公司交易的法务要件以及公司交易行政许可。其中,公司法律尽职调查和公司交易行政许可两章偏重传授业务实战技能,公司业务概要、公司交易的商务要件、公司交易的法务要件三章偏重培养业务方法论。第二部分为第六章至第九章,讲解公司交易流程,内容包括公司设立业务、公司维持业务、公司变更业务和公司解散清算业务,偏重传授业务实战技能,重点是公司变更业务中的公司并购基础模型解析。

    律师公司诉讼业务篇共计9章,分为三个部分。第一部分为第十章,介绍公司诉讼的基本特征和基本类型,重点讲解律师办理公司诉讼业务的基本操作流程和基本指引。第二部分为第十一章至第十五章,介绍公司在设立、运作和消灭过程中常见的几类诉讼,重点讲解律师办理公司设立纠纷、公司资本纠纷、股权转让纠纷、股东权益纠纷、公司董事、监事、高管侵权纠纷、公司解散和清算纠纷的操作指引。第三部分为第十六章至第十八章,介绍几类特殊的公司诉讼,重点讲解律师在办理外商投资纠纷、PE纠纷和证券虚假陈述赔偿纠纷中应注意的问题。公司诉讼涉及多种复杂的内部法律关系和各种具有特殊内容的商事法律规范及商事运作规则,与普通的民商事诉讼相区别,具有较强的专业性和商业性特征。在纷繁复杂的公司纠纷出现后,代理律师如何制定合适的整体策略,选择什么样的切入点提起诉讼和应对诉讼,以实现客户的商业目标,这是本篇重点回答的问题。

    本书适用于下列读者:已经接受过法学基础教育的大专院校学生,实习律师,从事公司业务不满2年的专、兼职律师,公司、企业法务人员,投资机构及投资银行机构业务人员。

    建议读者结合手头正在办理的实务案例阅读本教材。对于公司非诉讼业务,建议读者首先阅读第六章至第九章,然后阅读第二章和第五章,再阅读第三章和第四章,最后阅读第一章。对于公司诉讼业务,建议读者先阅读第十一章至第十五章,再阅读第十六章至第十八章,最后阅读第十章。

    建议读者阅读本书的同时,也关注境内外上市公司《招股说明书》、《收购报告书》、《重大重组报告书》、《法律意见书》、《律师工作报告》等上市公司信息披露资料。

    阅读本教材并将其作为实务操作指引随时对照运用,可以有效训练和迅速提高读者的公司业务操作技能,还可以帮助读者有效地建立起作为成熟的公司业务律师应有的工作方法论。

    本书写作分工如下(以撰写章节先后为序):
    龚志忠:第一、三、四、五、六、七、八章;
    周敏李:第二章;
    郭振忠:第九章;
    张保生:第十、十一、十七章;
    周伟:第十二、十四、十六、十八章;
    刘斌:第十三、十五章。

目  录

上篇  律师非诉公司业务

第一章  律师公司业务概要
第一节  业务范围
第二节  服务对象
第三节  公司要素
第四节  业务依据
第五节  工作任务
第六节  工作成果
第七节  工作流程
第八节  业务伙伴
第九节  业务使命
第十节   案例:律师服务协议

第二章  公司法律尽职调查
第一节  法律尽职调查的目的与范围
第二节  法律尽职调查的原则
第三节  法律尽职调查的类型
第四节  法律尽职调查的内容
第五节  法律尽职调查通常采用的方法

第三章  公司交易的商务条件
第一节  交易主体
第二节  交易标的
第三节  交易方式
第四节  交易对价
第五节  对价支付
第六节  对价外义务
第七节  目标公司主营业务
第八节  控制权分配
第九节  募集资金使用
第十节  盈利预测和业绩对赌
第十一节  关联交易
第十二节  商务条件案例——出资意向书或备忘录

第四章  公司交易的法务条件
第一节  鉴于条款
第二节  定义和解释
第三节  前提条件
第四节  政府管制和法律环境
第五节  过渡期
第六节  公司僵局
第七节  同业竞争和竞业禁止
第八节  声明和承诺
第九节  反稀释
第十节  退出机制
第十一节  补救措施
第十二节  约定无效的法律后果
第十三节  适用法律和管辖法院/仲裁机构
第十四节  通知
第十五节  保密
第十六节  不可抗力
第十七节  应披露信息
第十八节  实例——股权转让协议

第五章  公司交易涉及的行政许可
第一节  投资立项许可
第二节  环境保护监管
第三节  土地使用和工程建设监管
第四节  工商登记
第五节  企业国有产权监管
第六节  外资许可
第七节  外汇监管
第八节  上市公司监管

第六章  公司设立实务
第一节  公司设立流程
第二节  出资瑕疵识别
第三节  公司设立所需的前置及后置审批
第四节  案例——律师在公司设立过程中的主要业务工作

第七章  公司维持实务
第一节  公司治理完善
第二节  常年法律顾问服务

第八章  公司变更实务
第一节  公司变更主要项目
第二节  并购实务:图解十九种基本并购交易

第九章  公司清算实务
第一节  公司清算的根据
第二节  公司清算的程序
第三节  公司清算的过程

下篇  律师公司诉讼业务

第十章  律师公司诉讼业务综述
第一节  公司诉讼的范围和特征
第二节  公司诉讼的常见类型
第三节  公司诉讼的司法审判原则
第四节  公司诉讼的发展趋势
第五节  律师办理公司诉讼业务的操作指引
第六节  经典案例评析

第十一章  公司设立和公司资本纠纷
第一节  公司设立纠纷
第二节  股东出资纠纷
第三节  股东资格确认纠纷
第四节  经典案例评析

第十二章  股东权益纠纷
第一节  股东知情权纠纷
第二节  公司决议效力纠纷
第三节  经典案例评析

第十三章  股权转让纠纷
第一节  股权转让概述
第二节  股权转让合同效力纠纷
第三节  股权转让合同撤销纠纷
第四节  股权转让合同违约纠纷
第五节  律师办理股权转让纠纷的操作指引
第六节  经典案例评析

第十四章  股东、董事、监事、高管侵权纠纷
第一节  股东侵权纠纷
第二节  董事、监事、高管侵权纠纷
第三节  公司证照返还纠纷
第四节  经典案例评析

第十五章  公司解散和清算纠纷
第一节  公司解散纠纷
第二节  公司清算纠纷
第三节  经典案例分析

第十六章  外商投资纠纷
第一节  外商投资纠纷的常见类型和法律适用
第二节  中外合资、合作经营企业合同纠纷常见法律问题
第三节  外商投资企业股权转让合同纠纷常见法律问题
第四节  外商投资企业解散纠纷常见法律问题
第五节  律师办理外商投资纠纷时应注意的程序性法律问题
第六节  经典案例评析

第十七章  PE纠纷
第一节  PE投资合同的主要条款
第二节  PE纠纷的常见类型
第三节  律师办理PE投资纠纷的基本思路
第四节  经典案例评析

第十八章  证券虚假陈述赔偿纠纷
第一节  证券市场侵权赔偿纠纷综述
第二节  证券虚假陈述的概念和赔偿的基本原则
第三节  证券虚假陈述赔偿责任的认定
第四节  证券虚假陈述赔偿案件的诉讼程序
第五节  律师代理原告办理证券虚假陈述赔偿案件的操作指引
第六节  律师代理被告应对证券虚假陈述赔偿案件的策略
第七节  经典案例评析

 

《合同业务律师基础实务》

中国律师实训经典·基础实务系列

作者简介

    吴江水,律师、中国人民大学律师学院兼职教授兼研究生导师、教学指导部执行主任,中华全国律师协会企业法律顾问委员会副主任、中华全国律师协会教育委员会委员, 全国律师执业基础培训指定教材《律师执业基本技能》副主编,天册(上海)律师事务所合伙人,法律风险管理网(www.legalrisk.cn)创办人。 

    1986年毕业于上海华东政法大学,1993年起任专职律师,1999年起从事非诉讼业务并攻读工商管理专业。倡导以管理手段解决企业的法律问题,即将企业法律风险解决方案嵌入企业的管理制度、流程和文本之中,为企业量身定制系统的全新体系,并在为大中型企业提供业务管理及投诉处理、合同管理体制及文本体系、法律风险评估等方面有着丰富的实际操作经验。 

    长期从事合同领域和法律风险管理领域的理论研究及业务实践,著有合同技能专著《完美的合同》、法律风险管理技能专著《完美的防范》,并发表相关论文、研究成果多篇,不断延伸研究、验证相关的理论与方法。其中,《律师承办合同审查业务操作指引》、《律师承办食品安全法律风险管理业务操作指引》被收入《中华全国律师协会律师业务操作指引》并正式出版。拥有丰富教学经验,每年为全国各地大中型企业、政府部门、律师提供大量专业培训。

内容简介

    本教材系统介绍了合同法专业律师需要掌握的业务知识和业务流程,与一般的本科生教材不同,本书以合同类律师业务流程为线索,针对律师业务中的各类业务知识及办案流程和技巧展开讲解,突出实务操作性。本书对律师合同业务的基本内容,执业中的基本程序,合同业务中律师必备的素质,以及律师需要注意的问题,处理业务中的律师技巧等进行了全面的介绍,对于新任律师有很好的引导作用。 

目  录

第一章 合同业务入门
第一节 律师合同业务概述
第二节 合同工作的法律思维
第三节 如何理解合同
第四节 合同基本条款解读
第五节 合同表述基本原理

第二章 合同审查基本技能
第一节 合同审查前的应知内容 
第二节 合同审查的步骤 
第三节 对合同法律问题的审查 
第四节 对合同表述问题的审查
第五节 合同审查工作成果的提交

第三章 合同修改基本技能  
第一节 合同修改中的基本问题   
第二节 对法律问题条款的修改  
第三节 对表述问题条款的修改  
第四节 合同修改实例 
第五节 合同修改工作成果的提交  

第四章 合同起草基本技能  
第一节 起草合同的需求及素材
第二节 合同文本的结构设计
第三节 合同条款的秩序设计
第四节 具体表述的成文过程
第五节 合同起草实例 
第六节 合同的定稿与提交

后记
附录 中华全国律师协会律师办理合同审查业务操作指引

精彩片段

    律师应该怎样理解合同?律师在合同工作中应该如何思考、如何工作,合同的审查、修改、起草中应该注意哪些内容,以及在合同工作中遇到各类与合同有关或与当事人有关的事务应该如何处理,一直是合同工作中必然会遇到的问题,甚至是无法根本解决的问题。在传统的法学教育课程中只有合同法而没有合同,因而法律人对合同法的理解完全局限于其法律上的定义,而忽略了合同首先是以资源交换为目标的经济行为,因而合同从谈判时起便是双方进行利益博弈的过程,有其自身的规律和要点。而合同法只不过是交易规则法,并不解决交易过程中如何进行利益分配的问题,更无法促进合同的严谨、精密以充分实现交易利益并有效控制风险。与此同时,合同不仅是律师法律顾问业务中最主要的工作,也是几乎所有非  诉讼律师业务中的重点工作内容,非诉讼业务与诉讼业务并列,是律师行业的两大基本业务类型。即使是在传统的诉讼业务中,也有半数以上诉讼是围绕合同展开的。因此,无法充分掌握合同工作技能就很难胜任通常的律师工作。 

    作为律师学院的入门合同技能教材,本书在总结以往合同工作的实践经验和理论研究成果的基础之上,按照入门知识、审查技能、修改技能、起草技能四个方面,理论结合实际介绍律师合同业务中对各类问题的理解方式和工作技能,并在相关部分尽量介绍相应的法律规定,以兼顾法律硕士在校时间短、法学基础课  程消化时间不足的特点。同时,力求以简明的方式介绍各类主要的合同工作技能,使法律硕士在院校教育中便学到实战技能,使毕业生在从事律师工作后能够以熟练的合同工作技能将所学的法律知识转化为内外兼修的法律服务工作成果。

 

《非诉讼业务律师基础实务》

中国律师实训经典·基础实务系列

作者简介

    李大进,北京市天达律师事务所任主任,擅长于知识产权、名誉权、国际贸易、民商事法律纠纷的诉讼与仲裁,以及投资项目的法律事务等。

    主要社会兼职有:第十二届全国人民代表大会代表;中华全国律师协会政府法律顾问专业委员会主任;北京市人大常委会立法咨询专家顾问;中共北京市纪委、监察局顾问;北京市高级人民法院特邀监督员;北京市检察院特邀监督员;国家质检总局法律顾问及法律专家顾问委员会委员;中国人民大学律师学院客座教授;清华大学法学院法律硕士联合导师;西南政法大学客座教授。

    主要著作有:《律师案例选》(上下册),《物权法实务操作原理·规则·适用》《公司法实务操作原理·规则·适用》,《资产证券化的律师业务》。

目  录

第一章 律师非诉业务概述 
第一节 律师非诉业务的概念和类型  
第二节 律师非诉业务的主要工作内容  
第三节 非诉律师的主要工作方式  
第四节 非诉律师应具备的基本素质  
第五节 律师心得  

第二章 律师非诉业务基本操作流程  
第一节 律师非诉业务基本操作流程概述  
第二节 律师非诉业务基本操作流程的主要内容 
第三节 律师心得 

第三章 法律咨询  
第一节 法律咨询的定义和特点 
第二节 解答法律咨询的基本原则 
第三节 解答法律咨询的一般流程  
第四节 律师心得  

第四章 法律调研
第一节 法律调研的意义及主要特点 
第二节 法律调研的一般流程和工作内容
第三节 律师心得  

第五章 尽职调查  
第一节 尽职调查的概念和意义  
第二节 律师在尽职调查中的作用和责任  
第三节 律师尽职调查的原则  
第四节 律师尽职调查的一般流程和工作内容  
第五节 尽职调查报告格式及主要内容  
第六节 律师心得  

第六章 项目谈判  
第一节 项目谈判的主要特点  
第二节 律师在项目谈判中的角色和作用 
第三节 律师参与项目谈判的基本原则  
第四节 律师在项目谈判中的主要工作  
第五节 律师心得  

第七章 律师见证  
第一节 律师见证的概念  
第二节 律师见证的目的和意义  
第三节 律师见证的范围  
第四节 律师见证的基本原则  
第五节 律师见证的流程  
第六节 律师见证书  
第七节 律师心得  

第八章 行政法律事务代理  
第一节 公司行政法律事务概述  
第二节 公司行政法律事务工作流程及内容  
第三节 律师代理公司行政法律事务中的注意事项  
第四节 律师心得

第九章 法律顾问服务 
第一节 企业法律顾问服务概述 
第二节 法律顾问服务工作原则 
第三节 法律顾问服务工作程序及主要内容  
第四节 律师心得 

第十章 涉外非诉业务  
第一节 涉外非诉业务概述  
第二节 涉外非诉业务对律师的基本要求  
第三节 涉外非诉业务对律师的特殊要求  
第四节 律师心得  

第十一章 非诉法律文书的制作  
第一节 非诉法律文书概述  
第二节 电子邮件的制作方法  
第三节 信函、传真和律师函的制作方法
第四节 项目建议书的制作方法
第五节 合同的制作和审核方法  
第六节 备忘录的制作方法  
第七节 法律意见书的制作方法  
第八节 律师心得  

第十二章 客户关系管理  
第一节 非诉律师的客户关系管理概述  
第二节 非诉律师的客户关系管理系统  
第三节 非诉律师在管理客户关系中的风险防范  
第四节 律师心得  

附录 律师非诉法律文书范本  

前 言

    中国律师发展至今已有三十余年的历史了,中国律师走职业化的发展道路也经历了二十多年的历程。在此过程中,随着中国政治制度、经济状况的变化和转型,以及国家法制的逐步健全和完善,律师所从事的业务,也已经从初始阶段的单一刑事、民事诉讼拓展到了公民、法人及社会组织进行经济交往、社会活动的各个方面,律师专业领域已不再限于一般案件和纠纷的处理,而是随着经济的发展和要求延伸到了投资、并购、融资、上市、商贸、知识产权保护、反倾销反垄断、常年法律顾问等更加广阔的非诉讼业务领域。社会对律师服务的要求也随之多元化,律师应具备精深的专业技巧来适应发展和需求也愈加重要。

    本书的主题是律师非诉讼业务基础实务。这一题目要求这本书必须以实务性为立足点和原则,用律师的专业知识、经验和技能来注解和诠释法律条文及其法律适用。本书的编者们在撰写各个章节时所强调的务实性,使得本书与其他类似的教材相比较,具有鲜明的特点:

    第一,本书五十余万字的全部内容均由有着多年执业经历的律师执笔,书中介绍的各类非诉讼业务的实务方法和技巧,都是编者们多年工作的积累和心得。而且,基于律师执业特点,编者们在书中对相关问题的阐述深入浅出、清晰简洁、便于理解,不失为律师文书写作技巧的典型范例。

    第二,本书在选题上,没有以目前律师行业非诉讼业务的类型和涉及的法律知识为讨论重点,而是以律师从事非诉讼业务所应当具备的基本执业技能为切入点,系统地介绍了法律咨询、法律调研、尽职调查、项目谈判、律师见证、行政法律事务代理、法律顾问服务、涉外非诉业务、非诉法律文书制作等主要非诉讼业务的操作流程和工作技巧,并从律师业务管理的角度,介绍了非诉讼业务流程管理和客户关系管理的基本内容与方法。

    第三,本书作为一本实务类的教材,大量采用了案例教学的方式,书中援引的所有案例均以律师在办理非诉讼业务过程中遇到的实际案例为原型,生动、鲜明,具有典型意义。读者通过了解这些案例以及律师处理法律事务的方法,从中可以对律师从事非诉讼业务的特点、常见问题和处理技巧获得更加直观和形象的理解。

    第四,本书各章还特别加入了“律师心得”章节,其间既有对客户需求的理解,与外国律师事务所合作、交流的体会,也有对中国法律和法制环境独特要求的感悟。这些难得的经验、心得对于希望从事和了解律师非诉讼业务的学生和律 非诉讼业务律师基础实务 师同行而言,无疑为他们提供和开拓了更为丰富的视角,撰稿律师的亲身执业经历和积累的经验,对于律师同行们更具有一定的学习和借鉴意义。

    此外,本书在最后还特别加入了附录部分,收录了一些典型的非诉讼法律文书范本。这些范本不仅形象、准确地说明了非诉讼法律文书的制作原则以及特定文书类型的基本架构和写作方法,而且使得本书具备了工具书的功能和特质。

    律师非诉讼业务在律师法律服务业务中占据着越来越重要的地位,它也成了律师从业者的重要业务领域。编者希望通过本书,能够帮助学生和律师们更加全面地培养非诉讼业务执业技能,提高处理非诉讼法律实务的能力和技巧,为今后的律师职业发展打下扎实的基础。书中如果存有错误或不当之处,诚请读者和广大律师同行批评指正。

 

《劳动法律师基础实务》

中国律师实训经典·基础实务系列

作者简介

    姜俊禄,金杜律师事务所(北京总部)合伙人。 

    姜俊禄律师是中国首批劳动法博士学位获得者,长期从事劳动法的实务研究,对国际劳工法律和中国劳动法有系统考察,在审查和起草劳动合同和集体合同、草拟单位内部劳动规则、代理劳动争议等方面拥有丰富的经验。作为劳动法律师,姜俊禄参与了《中华人民共和国劳动法》立法、执法、司法各个环节的工作,并结合大量的具体劳动争议提出了许多切实有效的解决方法,得到了业界普遍的认可。姜俊禄律师曾为在华投资的许多跨国公司和中国的大型和特大型企业提供过关于劳动法的咨询意见。

    姜俊禄律师自1995年开始担任北京市劳动争议仲裁委员会兼职仲裁员。2005年担任国务院法制办《劳动合同法》课题组组长。

    姜俊禄律师还积极参与学术研究与社会活动,担任了其他众多的社会职务,其中主要有:人力资源和社会保障部企业年金评审专家、中国法学会社会法研究会副会长、北京市人大常委会法制建设顾问、北京市劳动法与社会保障法学会会长、北京大学劳动法和社会保障法研究所兼职教授、国际劳动法和社会保障法协会(日内瓦)会员、美国律师协会中国项目顾问等。

    姜俊禄律师分别于1992年和2001年毕业于中国人民大学法学院和北京大学法学院,获中国人民大学法学学士和硕士学位、北京大学法学博士学位;于1994年获得中国律师资格。

内容提要

    本书是“中国律师实训经典·基础实务系列”丛书之一。本书基础实务的蓝本是中华全国律师协会制定的《律师从事劳动法业务基础技能指南》,主编邀请律师界参与制定该指南的从事劳动法业务的高手参与撰写。本书的特色是简明清晰,条理分明,密切结合实务,具有可操作性。本书共包括总则、提供法律咨询、参与劳动争议调解、接受案件委托、参与劳动仲裁、参与劳动诉讼、担任劳动法律顾问、劳动刑事案件辩护、参与人事争议处理以及附则十章。本书编者总结多年的实务经验,编写体系也本着实用的原则,为劳动法领域的从业律师提供了很好的指引。

目  录

第一章 总则  
第一节 本教程编写的目的  
第二节 本教程的特点及法律依据  
第三节 劳动法律服务范围  
第四节 一般执业要求  

第二章 提供法律咨询 
第一节 总体规定  
第二节 为劳动者提供法律咨询
第三节 为用人单位提供法律咨询

第三章 参与劳动争议调解
第一节 调解组织   
第二节 调解程序 

第四章 接受案件委托   
第一节 接受委托的审查事项   
第二节 办理委托手续   

第五章 参与劳动仲裁   
第一节 立案    
第二节 应当注意和审查的事项  
第三节 答辩和举证  
第四节 开庭和裁决 

第六章 参与劳动诉讼 
第一节 诉讼阶段审查事项  
第二节 逾期未处理案件的直接起诉及其例外 
第三节 不服仲裁裁决的起诉时限  
第四节 一裁终局裁决劳动者起诉与用人单位申请撤销并存时的处理 
第五节 用人单位申请撤销仲裁裁决的申请期限及申请法院   
第六节 仲裁裁决被撤销或者不予执行时可以起诉    
第七节 劳动争议案件不能在诉讼中提起反诉  
第八节 诉讼阶段增加诉讼请求的处理   
第九节 诉讼阶段可以追加仲裁阶段遗漏的必须共同参加仲裁的当事人 
第十节 劳动诉讼案件的管辖  
第十一节 双方均不服仲裁裁决应分别起诉   
第十二节 双方均不服裁决而起诉案件的并案审理  
第十三节 提起诉讼  
第十四节 诉讼阶段应重新举证  
第十五节 申请调取仲裁卷宗  
第十六节 一审终审的劳动争议案件 
第十七节 诉讼阶段的财产保全 
第十八节 诉讼请求应附清单   
第十九节 无须仲裁前置程序的案件   
第二十节 支付令
第二十一节 一裁终局裁决的撤销
第二十二节 仲裁裁决书未载明该裁决为终局裁决或非终局裁决的救济方式    
第二十三节 招用尚未解除劳动合同的劳动者,原用人单位与劳动者发生争议案件的当事人  
第二十四节 代理用人单位参加诉讼的一般抗辩理由

第七章 担任劳动法律顾问    
第一节 概述  
第二节 担任劳动者、职工代表大会和工会法律顾问  
第三节 担任用人单位劳动法律顾问 
第四节 担任专项劳动法律顾问

第八章 劳动刑事案件辩护  
第一节 劳动刑事案件法律服务    
第二节 重大责任事故罪   
第三节 强令违章冒险作业罪  
第四节 重大劳动安全事故罪    
第五节 不报、谎报安全事故罪  
第六节 强迫劳动罪    
第七节 雇用童工从事危重劳动罪   
第八节 拒不支付劳动报酬罪  

第九章 参与人事争议处理    
第一节 总体规定  
第二节 人事争议仲裁  
第三节 人事争议的司法处理
第四节 人事争议处理与劳动争议处理的不同差异

第十章 附则

精彩样章

前 言 

    2010年中国律师界发生了一件大事——中国人民大学律师学院于2010年4 月26日正式成立! 

    律师学院依托中国人民大学法学院雄厚的法学教学和科研力量,聘请国内外德高望重、经验丰富的资深律师担任客座教授,以培养高素质、高水平的律师精英为目标,致力于构建全方位、多层次、高效率、现代化的律师专业教育体系,探索一条适合中国律师业发展的律师教育新途径,办成中国律师教育的品牌学院。 

    这可是律师界多年以来的梦想。 

    律师学院于2011年开设了法律硕士律师方向研究生班,走出律师专业教育的第一步。 

    该学院院长徐建是律师界的重量级人物,早年毕业于中国人民大学法律系,也是学院的积极倡导者。 

    我记得2011年在中国人民大学逸夫楼召开一个关于劳动法的研讨会,徐建不约而至默默地旁听了会议。会后他跟我说,我没有想到劳动法可以做这么多的  事情!在确定法律硕士律师方向研究生班培养方案后,他找到我,力邀我担任《劳动法律师基础实务》的主编。 

    我1985年开始在中国人民大学法律系本科学习,后从1989年开始在中国人民大学法学研究所跟随关怀教授学习劳动法,获得劳动法硕士学位。1998年考  入北京大学法学院,跟随贾俊玲教授研究劳动和社会保障法。 

    尽管我研究劳动法和社会保障法理论有二十余年,但是骨子里仍然是一个劳动法的实践者,仍然会以律师自居。曾有一部级领导称呼我教授,我纠正说,我是律师。领导戏称,叫你教授还低配了。不,没有低配,只是我的本职工作是律师,不是教授。 

    我欣然接受徐建院长的邀请,担任《劳动法律师基础实务》的主编。这本基础实务教材的蓝本是中华全国律师协会制定的《律师从事劳动法业务基础技能指南》,故我邀请律师界参与制定该指南的从事劳动法业务的高手为律师方向的法律硕士研究生支招并撰写教材,他们有北京德恒律师事务所的王建平律师、上海君合律师事务所的马建军律师、广东胜伦律师事务所的肖胜方律师等。 

    对于撰写体例,在各卷的主编会议上我也提出使用一种“律师文体”,并撰写了编写体例,得到徐建院长的支持。读者看到的编写体例就是“律师文体”的体现。 

    本教程撰写的内容并非“高大上”,而是基础实务的基本技能。之所以这样定位,是因为我们发现,一项业务的基础技能会贯穿一个律师的所有职业生涯。成功的律师往往基础技能突出并能长期持续。 

    读者在使用本教程时会发现,还有一些劳动法和社会保障的业务技能没有被纳入,例如处理罢工、怠工的法律基础和律师规范,企业补充养老保险(年金)的设计和程序,以及跨境的雇用架构的设计、并购中的人员安置和费用测算等。这些内容有待于学习者获得基本技能后再进一步学习。 

    本教程是第一部专门为律师方向法律硕士研究生教学撰写的,希望读者在使用时及时发现问题并将其反馈给作者,以便再版时完善,让后续使用者受益。 
 

姜俊禄 博士
金杜律师事务所律师

 

《侵权责任法律师基础实务》

中国律师实训经典·基础实务系列

作者简介:

    杨立新,教育部人文社会科学重点研究基地中国人民大学民商事法律科学研究中心主任,中国人民大学法学院教授、博士生导师,中央“五五”普法国家中高级干部学法讲师团成员,最高人民检察院专家咨询委员会委员,中国法学会民法学研究会副会长、中国法学会婚姻法学研究会常务理事。

    赵玉,中国人民大学博士后流动站研究人员,曾任德恒律师事务所律师兼合伙人。

内容简介:

    本教材系统介绍了侵权法专业律师需要掌握的业务知识和业务流程,与一般的本科生教材不同,本书以侵权类律师业务流程为线索,针对律师业务中的各类业务知识及办案流程和技巧展开讲解,突出实务操作性。本书对律师侵权业务的基本内容,执业中的基本程序,业务中律师必备的素质,以及律师需要注意的问题,处理业务中的律师技巧等进行了全面地介绍,对于新任律师有很好的引导作用。

精彩片段:

    中国人民大学律师学院编写教材,徐建院长嘱我撰写侵权责任法的教材,我很长时间没有答应,原因有二:一是《侵权责任法》实施以来,我已经出版了好几种版本的侵权责任法教材了;二是专门写一本给律师用的侵权责任法教材,难度比较大。后来,经徐建院长一再动员,同时我也想清楚了律师教材的特殊性,因此应承下来,于是有了这部教材的问世。 通常的民法教材,阐释的立场应当中立,类似于法官的立场,研究法律的适用问题, 而律师的教材应当更突出律师在代理侵权等民事案件时,应当掌握的、应当注意的问题, 又不能失之公允。我觉得这就是律师教材写作的难处。为了能够达到这样的目的,本部教材试图在以下几个方面作出努力: 第一,研究题目的设计。目前的侵权责任法教材通常都是以《侵权责任法》的章节结构安排教材的章节结构,后果是,有的章节极其庞大,有的章节内容比较少。这样的写法,阅读是没有问题的,但在教学上存在一定的困难,就是每一节课的分量不好掌握。对此,我根据《侵权责任法》的知识点,设置小的专题,每一个题目只研究一个问题,以此展开全部内容。因此,本书章题设置得比较多,但每一章的内容比较精练,篇幅相对均 衡,便于教学使用。第二,本部教材分为上编和下编,上编阐释《侵权责任法》第一章至第三章的内容,属于总则的性质;下编阐释律师代理具体侵权责任类型的案件,属于分则的性质。教材共设置了32个专题,每两个课时讲授一个专题,刚好符合一个学期课程的要求。 第三,在每章的导语中,简要说明律师代理侵权责任案件在这个问题上或者在这个类型的案件中,应当注意的主要问题,同时分别说明代理原告与代理被告的不同立场。借此引导读者在研究这个问题的基本原理和规则时,突出重点、全面掌握。第四,每一章对该专题采取三个部分,一是“应当掌握的基本规则”,二是“应当适 用的法律依据”,三是“可以借鉴的典型案例”。第一部分主要是对知识点进行说明,特别说明应当适用的具体法律规则。第二部分对这类问题应当适用的法律、法规、司法解释, 择其要者进行列举,便于律师学习和实践时掌握和查找。第三部分通过分析典型案例,说明这个问题在实践中的具体情形,引导律师掌握正确的应对措施。编写这样的教材是一次新的尝试,是否成功,需要实践和时间的检验。各位教师和律师使用本教材后,如果发现其中的错误,请不吝指教,以便再版时纠正错误。

章节目录:

目 录

上 编 

第1章 正确掌握侵权责任法的保护范围
第2章 侵权责任请求权及权利主体确定
第3章 正确选择侵权责任请求权
第4章 确定应当适用的侵权特别法
第5章 确定侵权责任案件的归责原则 
第6章 证明侵权责任构成要件 
第7章 主张被告应当承担的侵权责任方式
第8章 共同侵权行为及连带责任
第9章 竞合侵权行为及不真正连带责任
第10章 人身损害赔偿的主张及证明
第11章 财产损害赔偿的主张及证明 
第12章 精神损害赔偿的主张及证明 
第13章 过失相抵减轻被告赔偿责任
第14章 第三人过错免除被告赔偿责任
第15章 依据法定免责事由免除赔偿责任
第16章 依据非法定免责事由免除赔偿责任 
第17章 诉讼时效与永久性抗辩权

下 编   

第18章 代理监护人责任案件 
第19章 代理用人者责任案件 
第20章 代理网络侵权责任案件 
第21章 代理违反安全保障义务侵权责任案件 
第22章 代理教育机构损害责任案件
第23章 代理产品责任案件
第24章 代理机动车交通事故责任案件 
第25章 代理医疗损害责任案件
第26章 代理环境污染责任案件 
第27章 代理高度危险责任案件
第28章 代理饲养动物损害责任案件 
第29章 代理物件损害责任案件
第30章 代理工伤事故责任案件
第31章 代理定作人指示过失责任案件 
第32章 代理义务帮工损害责任案件

 

《商事仲裁律师基础实务》

中国律师实训经典·基础实务系列

作者简介:

    韩健,1982年毕业于华中理工大学化学工程专业。1986年毕业于武汉大学法学院,获法学硕士学位。1992年毕业于武汉大学法学院,获法学博士学位。1988年8月至1989年10月获美国福特基金提供的中美法学教育交流项目研究金和爱荷华大学亚太研究金,作为访问学者赴美国爱荷华大学法学院研究法学。曾任武汉大学法学院助教、副教授、环境法研究所副所长。

内容简介:

    本书以中国仲裁法为中心,对仲裁制度的基本理论与实践进行了全面系统的阐述,吸收了种裁研究的最新学术成果,并注重对现行立法、司法解释及仲裁实务的讲解和分析。既重视传统学科理论,又密切联系立法、司法与仲裁实践,对重点、难点问题进行深入探讨,具有启发性。适合高等学校法学专业仲裁法教学使用。同时可供律师、法科统一司法考试及仲裁员培训使用。

精彩片段:

第一章 绪论 

第一节 仲裁的概念  

    仲裁是指双方当事人根据其在争议发生前或争议发生后所达成的协议,自愿将该争议提交中立的第三者审理,由该第三者对争议作出对双方当事人有约束力的判断或裁决。该第三者或为仲裁员,或为仲裁机构。仲裁是解决争议的一种方式。这一方式广泛运用于商事争议的解决。在我国,仲裁也是解决劳动争议和农业承包合同争议的重要方式,即劳动争议仲裁和农业承包合同纠纷仲裁。由于劳动争议仲裁和农业承包合同纠纷仲裁与商事仲裁所存在的差异,根据1994年《中华人民共和国仲裁法》(以下简称《仲裁法》)的规定,上述两种仲裁不属于《仲裁法》的调整范围。 ① 本书中的仲裁,如无特别说明,均指的是商事仲裁。   

第二节 仲裁的特点  

    仲裁的特点主要有自愿性、专业性、独立性、灵活性、保密性、快捷性和一定程度上的经济性。
    一、自愿性 当事人的自愿性,也即当事人的意思自治,是仲裁最突出的特点。尊重当事人的意思自治是仲裁的一项基本原则。各方当事人是否将已发生或以后发生的争议提交仲裁,提交给哪个仲裁机构仲裁,以及仲裁所适用的规则———包括仲裁庭如何组成、由谁组成,仲裁的审理方式和开庭形式等,都是在当事人自愿的基础上,由双方当事人协商确定的。 在国际或涉外仲裁中,当事人可以约定仲裁地。在不违背仲裁地强制性规则的前提下,当事人还可以就仲裁协议、仲裁程序和仲裁实体争议所适用的法律作出约定。因此, 仲裁是最能充分体现当事人意愿的争议解决方式。 

    二、专业性 各国仲裁机构备有的仲裁员名册中的仲裁员大多是某专业领域中的专家或专业人员,当事人可以从中选择有关人士作为特定案件的仲裁员。即使仲裁机构不备有仲裁员名册, 仲裁机构所推选的人士也都是专业人员,当事人也可以选择专业人士作为仲裁员。由于商事纠纷往往涉及特殊的知识领域,会遇到许多复杂的法律、经济贸易和技术性的问题,专家裁判争议能够更好地保证裁断结果的公正性和客观性,更具有权威。根据我国仲裁法的 规定,仲裁员应当是有丰富实践经验和具有法律、经济贸易等专业知识的专家或专业人员。专家裁断争议是商事仲裁的重要特点之一。 

    三、独立性 仲裁机构独立于行政机构和其他机构,仲裁机构之间也无隶属关系。在仲裁过程中,仲裁庭独立进行仲裁,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉,亦不受仲裁机构的干涉,显示出极大的独立性。 

    四、灵活性 由于仲裁能够充分体现当事人的意思自治,因而与诉讼相比,仲裁程序更具有灵活性。例如,仲裁中的诸多具体程序可以由双方当事人协商确定与选择。在仲裁过程中,只要双方当事人同意,对仲裁的程序就可以作出变动和调整,仲裁事项范围也可以延伸到原约定的范围之外的相关事项。在仲裁程序开始前或仲裁过程中,当事人都可以在庭外就其之间的纠纷进行协商;如果达成一致,可以提请仲裁庭根据达成一致的意见作出具有约束 力和可强制执行的仲裁裁决书。 

    五、保密性 保密是仲裁的一项原则,这是国际上的通行做法。我国《仲裁法》明确规定,仲裁不公开进行。 ① 仲裁的保密指的是仲裁程序的内容、仲裁过程中展示的证据、仲裁庭合议的意见以及仲裁裁决等仲裁中的信息不对当事人以外的人披露。与仲裁的保密性相关的一个概念是仲裁的私人性。仲裁的私人性针对的是仲裁的过程,在仲裁的过程中,除了仲裁员、当事人、当事人的代理人以及证人,其他人不能进入仲裁庭的审理,除非当事人各方表示同意。仲裁的保密有利于维护当事人自身形象,有利于灵活解决争端,有利于保护商 业秘密和其他信息。 各国仲裁机构的仲裁规则在明确规定仲裁不公开进行的同时,还明确规定了仲裁员及仲裁工作人员的保密义务。  

    六、快捷性 仲裁实行一裁终局制,仲裁裁决一经仲裁庭作出即发生法律效力。此外,各仲裁机构对仲裁案件的结案时限都有较严格的要求,当事人也可以对结案时限作出约定。因此,通过仲裁方式能够较迅速地解决当事人之间的纠纷。 

    七、一定程度的经济性 仲裁实行一裁终局制,仲裁庭作出的仲裁裁决一般都是最终的(final),不存在可对仲裁裁决提起上诉的机制,因而也就不存在因多级审理而产生的多次收费。在一般的国内仲裁案件中,仲裁结案的相对快捷和一裁终局的特点使得当事人在支付数量不多的仲裁费的情况下得以解决纠纷,比较经济。在国外的国际商事仲裁中,当事人需要支付仲裁员的费用和开销、仲裁机构的管理费以及合议和开庭场地的租金,所承担的费用额还是相当高的。

章节目录: 

目  录

第一章 绪论
第一节 仲裁的概念
第二节 仲裁的特点
第三节 仲裁与诉讼和调解的区别
第四节 仲裁的历史沿革
第五节 仲裁的性质
第六节 仲裁的类型
第七节 各国仲裁立法的概况
第八节 我国仲裁立法的概况
第九节 我国仲裁法的基本原则与制度

第二章 仲裁协议
第一节 仲裁协议的形式要件——书面形式
第二节 仲裁协议效力的实质要件
第三节 仲裁协议的独立性
第四节 仲裁协议的效力
第五节 多份合同情形下仲裁协议之效力认定
第六节 仲裁协议之效力延伸

第三章 可仲裁事项及其范围
第一节 可仲裁事项和可仲裁范围的概念
第二节 我国立法关于可仲裁范围的规定
第三节 特定事项的可仲裁性问题
第四节 不可仲裁事项
第五节 仲裁主体资格

第四章 仲裁时效
第一节 中国仲裁法下的仲裁时效
第二节 中国仲裁法下仲裁时效的中止、中断和延长

第五章 仲裁管辖权异议
第一节 仲裁管辖权异议概述
第二节 向仲裁委员会提出仲裁管辖权异议
第三节 向法院提起管辖权异议或管辖确认之诉
 
第六章 仲裁财产保全与证据保全
第一节 仲裁财产保全和证据保全的决定主体
第二节 我国的仲裁保全制度
第三节 证据保全

第七章 仲裁证据
第一节 仲裁证据制度与诉讼证据制度之差异
第二节 仲裁证据的种类
第三节 证人证言
第四节 专家证人
第五节 鉴定
第六节 仲裁庭调查取证
第七节 境外证据的公证与翻译

第八章 仲裁程序
第一节 仲裁申请
第二节 仲裁程序的开始和仲裁申请的受理
第三节 仲裁答辩
第四节 合并仲裁
第五节 送达
第六节 仲裁庭的组成
第七节 仲裁参与人
第八节 仲裁审理方式
第九节 仲裁审理程序
第十节 审理程序中需特殊处理的事务
第十一节 加速仲裁
第十二节 举证
第十三节 质证

第九章 仲裁的法律适用
第一节 仲裁涉外性和国际性的界定
第二节 仲裁地/裁决作出地——确定仲裁适用法律的一个重要连接因素
第三节 仲裁协议的法律适用
第四节 当事人行为能力的法律适用
第五节 仲裁程序的法律适用
第六节 仲裁实体问题的法律适用

第十章 仲裁裁决
第一节 裁决的类型
第二节 裁决的作出
第三节 仲裁裁决的补正
第四节 仲裁费用

第十一章 仲裁裁决的撤销
第一节 我国仲裁裁决撤销制度概述
第二节 撤销仲裁裁决之各项情形
第三节 重新仲裁

第十二章 仲裁裁决的承认和/或执行
第一节 内国裁决和外国裁决的区分
第二节 同时适用“领域标准”和“仲裁机构所在地标准”造成的困惑
第三节 内国仲裁裁决的执行
第四节 内地(大陆)与香港、澳门、台湾地区仲裁裁决的相互承认(认可)和/或执行
第五节 外国仲裁裁决的承认和执行
第六节 法院执行仲裁裁决的措施
第七节 法院执行期限

第十三章 仲裁机构介绍
第一节 国外仲裁机构介绍
第二节 我国主要仲裁机构介绍
第三节 我国港澳台地区仲裁机构介绍

 

《行政诉讼律师基础实务》

中国律师实训经典·基础实务系列

作者简介 

    吕立秋,1970年生,毕业于中国政法大学,法学博士,北京观韬律师事务所律师,高级合伙人,全国律师协会行政法专业委员会副主任,北京市律师协会规章委员会主任,中国行政法学会理事,北京市人大立法咨询专家,中国人民大学、中国政法大学客座教授。1996年开始执业,主要从事政府法制领域的法律服务,在政府规范性文件制定、行政执法、行政复议、行政诉讼等实践领域积累了较为丰富的经验,参与了《行政许可法》、《行政强制法》、《国家赔偿法》、《行政诉讼法》等多部法律的立法或者修订工作,为国家发改委、国家食品药品监督管理总局、财政部国库司、交通运输部、北京市发改委、北京市司法局、北京市住房和城乡建设委员会等政府部门提供法律服务;作为北京市律师协会政府法律顾问团成员,为市政府2008奥运办公室行政立法和市交通管理局行政法律事务工作提供咨询意见;参与了多起公共事件的处理;曾获得“北京市优秀律师”、“北京市律师行业奥运工作突出贡献奖”。

    个人专著《行政诉讼举证责任》,撰写全国律师执业基础培训指定教材行政诉讼业务基本技能篇;参与多部行政法、行政诉讼法、国家赔偿法教材的编写工作;论文《行政诉讼证据制度》、《行政程序法在行政诉讼中的重要地位》、《行政诉讼不应附带民事诉讼》、《PT水仙股东应追究谁的责任》发表于《行政法学研究》、《法制日报》等刊物,《律师代理行政诉讼案件常见问题与对策》等发表于《北京律师》。中国律师实训经典基础实务系列编辑委员会。

前 言

    1989年出台的《中华人民共和国行政诉讼法》,确立了中国的行政诉讼制度,首次建立了“民告官”的制度安排,使得公民、法人和其他组织在不服行政机关具体行政行为时,可以通过诉讼的途径提出诉求。因此,行政诉讼案件是在1990年以后开始逐步出现的。行政诉讼案件从无到有,从少到多,从简单到疑难,行政诉讼的规律在实践中被逐步归纳和总结。与民事诉讼、刑事诉讼相比,行政诉讼不仅在诉讼当事人方面存在特殊性即原告、被告地位恒定,而且在纠纷解决的力度上,在权利、义务确定性方面,均具有最明显的有限性。此外,行政诉讼的诉讼请求和判决类型都是法定的,法律适用要遵循特殊的规则,在诉讼实践中受案范围不断扩大,原告资格的判断标准逐渐明晰,证据制度和举证规则逐步完善。可以说,通过二十几年的实践,行政诉讼的一般规律在实践中逐步明晰并不断总结。

    在行政诉讼的实践中,律师是一支非常重要的队伍,律师通过代理原告、被告或者第三人,代理一审、二审或者再审,通过不同的程序、从不同的角度参与行政诉讼实践,在法律实施中发挥了重要的作用。当然,还需要注意到,目前参与行政诉讼业务的律师还不够多,律师代理行政诉讼案件还不像代理其他诉讼案件那样普遍。随着社会的发展,需要更多的律师参与行政诉讼业务中,特别是代理公民、法人和其他组织的律师队伍亟须扩大。

    中国人民大学设立律师学院,选定包括行政诉讼在内的几个学科编写专门教材,以加强对学生的专业授课和学习,必然会培养出一批优秀的毕业生,充实中国的律师队伍,是一件利于社会、利于法律实施的大好事。

    本次受律师学院的委托,我们组织了北京市一批长期从事行政诉讼业务的律师撰写本教材,这些律师有幸经历了行政诉讼案件从无到有、从少到多的过程,对于行政诉讼实践的变迁有较为切身的体会,使得撰写的这本教材具有一定的指导意义。从定位上看,这本教材把律师执业的流程作为切入点,归纳和总结行政诉讼案件中律师代理活动的基本规律和基本规则,旨在帮助尚未接触行政诉讼实务的读者了解实务基本流程。如同路标,本书仅能够指明行动的方向,至于能否寻幽探胜,需要读者们的付出和努力。

目 录
  
第1章 行政诉讼实务总论
  1.1 行政诉讼实务的基本介绍 
  1.2 行政诉讼实务基础知识 
  1.3 利益冲突与律师的市场定位 
  1.4 行政诉讼委托合同的签署  
  1.5 行政诉讼代理收费 

第2章 行政诉讼一审中代理原告 
  2.1 接受案件委托  
  2.2 案件代理工作  

第3章 行政诉讼一审中代理被告 
  3.1 开庭前律师的工作  
  3.2 开庭时律师的工作 
  3.3 诉讼期间特殊问题的处理
  3.4 法院作出裁判后律师的工作

第4章 行政诉讼一审中代理第三人
  4.1 行政诉讼第三人的概念与确认
  4.2 第三人参加诉讼的程序
 
第5章 行政诉讼证据的收集、举证与质证
  5.1 原告律师对行政诉讼证据的收集、举证与质证
  5.2 被告律师对行政诉讼证据的收集、举证与质证 
  5.3 行政诉讼证据制度中的两种重要证据规则
  
第6章 行政诉讼二审中的代理工作  
  6.1 行政诉讼二审的几个重点问题 
  6.2 二审程序的律师代理上诉人的主要工作
 
第7章 行政诉讼审判监督程序中的代理工作 
  7.1 当事人提出申诉或申请再审的代理工作  
  7.2 人民法院提起再审的代理工作 
  7.3 人民检察院提起再审的代理工作 
  7.4 代理参加庭审程序 
  7.5 代为参加庭审审理 
  7.6 领取判决、裁定
 
第8章 律师代理行政赔偿诉讼  
  8.1 行政侵权赔偿责任的特点 
  8.2 接受委托  
  8.3 律师代理一并提起的行政赔偿诉讼  
  8.4 律师代理单独提起的行政赔偿诉讼
 
第9章 律师代理行政强制执行案件 
  9.1 接受行政相对人或者行政机关的委托,代理行政强制执行案件 
  9.2 律师代理对生效裁判文书的强制执行  
  9.3 律师代理非诉具体行政行为的强制执行  
  9.4 执行中有关问题的处理

附录 主要参考法律法规

 

《企业法律风险管理律师基础实务》

中国律师实训经典·基础实务系列  

主编简介:

    徐永前,北京大成律师事务所高级合伙人、管委会副主任、党委副书记;改制并购、破产重整、重组上市、公司治理和法律风险管理体系建设法律实务专家;1989年毕业于复旦大学法律系,中国人民大学律师学院兼职教授,清华大学法学院法律硕士联合导师;中国安全和发展研究会副会长(主管课题研究工作)、法律安全论坛秘书长;中华全国律师协会教育委员会委员;中国法学会商法学研究会理事。

内容简介

    本书共十章,第一章企业法律风险概述,第二章企业法律风险的成因,第三章《企业法律风险管理指南》及《律师办理企业法律风险管理业务操作指引》,第四章企业法律风险环境信息分析操作实务,第五章企业法律风险评估操作实务,第六章企业法律风险应对操作实务,第七章企业法律风险管理监督与检查操作实务,第八章企业常见法律风险,第九章建立健全企业法律顾问制度是企业法律风险管理的制度保障,第十章行业自律和国家法治发展对企业法律风险管理的积极作用。主编在总结多年律师实务和教学经验的基础上,从实务操作角度入手组织力量编写了本书,以期指导企业开展法律风险管理工作,建立和完善法律风险管理体系,实现企业法律工作的根本性提升。
     
目  录
  
第一章 企业法律风险概述  
第一节 企业法律风险  
第二节 企业法律风险管理 
第三节 企业法律风险管理规范的产生与发展  
第四节 法律风险管理体系 

第二章 企业法律风险的成因   
第一节 政策调控导致的风险
第二节 法律变动导致的风险
第三节 经济波动导致的风险
第四节 应对策略错误导致的风险 
第五节 自然因素引发的法律风险  
第六节 影响企业法律风险的其他因素

第三章 《企业法律风险管理指南》及《律师办理企业法律风险管理业务操作指引》 
第一节 《企业法律风险管理指南》概述 
第二节 《律师办理企业法律风险管理业务操作指引》

第四章 企业法律风险环境信息分析操作实务
第一节 企业法律风险环境分析概述 
第二节 企业法律风险环境分析的主要内容

第五章 企业法律风险评估操作实务
第一节 企业法律风险识别
第二节 企业法律风险分析
第三节 企业法律风险评价

第六章 企业法律风险应对操作实务
第一节 选择企业法律风险应对策略
第二节 评估企业法律风险应对现状
第三节 制订和实施企业法律风险应对计划

第七章 企业法律风险管理监督与检查操作实务
第一节 监督与检查概述   
第二节 监督与检查的预期目标
第三节 监督与检查的操作步骤

第八章 企业常见法律风险
第一节 合同法律风险
第二节 知识产权法律风险 
第三节 人力资源法律风险
第四节 企业对外直接投资法律风险 
第五节 市场营销法律风险
第六节 招投标法律风险
第七节 争议解决法律风险

第九章 建立健全企业法律顾问制度是企业法律风险管理的制度保障 
第一节 中央企业法律顾问制度
第二节 欧洲企业法律顾问制度
第三节 美国企业法律顾问制度
第四节 改进企业法律顾问制度,加强企业法律风险管理
第五节 律师事务所应该成为企业法律风险防范和控制的专业机构

第十章 行业自律和国家法治发展对企业法律风险管理的积极作用 
第一节 掌握相关行业知识有效防范不同行业法律风险 
第二节 发挥行业组织的指导和自律功能降低企业法律风险  
第三节 推进国家法治为降低企业法律风险创造外部条件

参考文献 

精彩样章 

前 言

    “风险”一词的由来,最为普遍的一种说法是来源于远古时期渔民长期出海捕捞的实践。先民们每次出海,都要经历暴风带给他们无法预测的危险,这使他们认识到,“风”即意味着“险”,因此逐渐有了“风险”一说。风险是一个抽象  的概念,既看不见也摸不到,但却能让人实实在在地感受到它的存在。财产毁灭、人员伤亡、市场和企业的突然崩溃充分反映出真实世界的危险。尤其是全球化、信息化、现代化进程不断深入的当今社会,日益活跃的人流、物流、资本  流、信息流,进一步加强了风险的不确定性、不可预测性和不可控制性,不论是否愿意,一个前所未有的“高风险时代”已然到来,人们越来越感到自己置身于一个充满风险的世界之中。 

    企业对风险的研究及管理由来已久,其中的法律风险管理对于现代企业而言,无论从企业自身效率及利益角度出发,或是从监管者的监管角色出发,更是常规课题。《中央企业全面风险管理指引》、《全国工商联民营企业风险管理指引手册》……上述文件的出台,无一不表明法律风险管理在企业运营过程中的重要 性。尤其是2012年2月1日,由中国国家标准化管理委员会制定的国家标准《企业法律风险管理指南》正式生效——它提供了基于同一概念下的关键原则、规范语言和最佳做法,即管理过程和实施路径;它汇集了国际上众多中介咨询机构及二百多家大型企业的法律风险管理经验,既凝聚了中国人的智慧,又吸收了其他市场经济国家的智慧,既填补了中国的空白,又填补了世界空白。随着中国企业走出去,顺风顺水将中国中介机构带出去,《企业法律风险管理指南》的影响力将日益增强,相信有一天它会既是中国的,也是世界的。 

    我国实行改革开放至今,已历经三十多年,其中,企业逐渐发展并成为社会的核心要素,市场中所有的宏观微观机制均主要围绕企业设立,企业是带动市场经济发展的原动力。在这个过程中,风险防控对企业的重要性毋庸置疑。过去的  发展轨迹告诉我们,企业在存续过程中,会面临市场风险及政治风险两大风险。对市场风险而言,企业在遭遇草莽式的竞争过程中,往往采用对抗及冲突的方式处理。而对于政治风险,企业与监管者之间则存在一种秘而不宣的态度,这种处理方式已经成为经验的产物而在现代经济社会中广为流传。

    但事实是,在经济社会中,无论是企业主体之间,或是企业主体与监管机构之间,都应当以法律关系维系,高度市场化、保持公平竞争及透明监管之后的经济主体,应当将所有风险归结为法律风险来处理。因此,法律风险管理是现代企 企业法律风险管理基础实务业制度的必然要求。 

    同时,在现代企业制度已充分建立的发达市场经济国家,其建立、发展,直至成熟的公司治理结构也无法应对经济生活中出现的法律风险。无论是安然事件,或是频发的金融危机,无不提示人们,当今的公司治理结构受到了前所未有的巨大挑战,亟须变革。 

    企业对法律风险的管控诉求源自内生及强制的共同作用。监管者自上而下,通过颁布文件等方式,形式上介入企业法律风险管控,强制性的方式使企业在法律风险防控的道路上迈出了第一步,通过这种方式逐渐将法律风险防控转为企业的自主性需求,从而完成外部强制向内生需求的转变,实现开展企业法律风险工作的目标。 

    当然,无论法律风险制度如何在宏观上影响经济体制与经济生活,其落脚点都为个体的微观行为。对企业而言,开展法律风险管理工作,需要法律中介机构与企业之间搭建点到点的沟通配合机制。通过微观企业个体行为,设立、执行、改进法律风险管控制度,使之不仅能够满足企业对法律风险管理的共性需求,还能够包容企业的创造性行为。作为法律中介机构,律师的角色在于,在微观经济行为中,根据委托人的需求,为其设计个性化的法律风险管理方案,充分发挥自主性,从而推动法律风险管理制度在微观上不断改进。 

    尽管出台了《企业法律风险管理指南》,已经走出了关键的一步,但法律风险管理要突破传统,寻求创新,推动企业法律工作模式的创新和整体水平的提升还有很大的难度。法律风险管理体系建设的实践与经验依然很缺乏,以中国移动为代表的一些企业,在法律风险管理体系建设方面取得了开创性的成果,但成功经验还需进一步推广。为了帮助企业深入推进法律风险管理体系建设工作,总结企业法律风险管理尤其是企业法律风险管理体系建设的成功经验,我们在《打造世界一流企业法律保障研究》和《大型企业法律风险管理制度研究》两大课题及相关项目操作实践的基础上,从实务操作的角度入手组织力量编写了本书,以期指导企业开展法律风险管理工作,建立和完善法律风险管理体系,实现企业法律工作根本性提升。 

    企业法律风险管理还是一个新兴的领域,很多问题还需进一步的探索和研究,本书的观点和内容一定存在很多不足之处,希望企业界及法律实务界的各位同仁不吝指教,以期推动法律风险管理实务不断走向深入。

徐永前
2014年3月13日于北京