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建设工程施工合同的履约管理

2012年07月19日    浏览次数为次

  
  一、建设工程施工合同为什么会存在履约管理?


  很多人都听说过工程管理、成本管理,但没听说过履约管理,觉得履约管理是个新鲜名词。施工合同为什么会有履约管理呢?因为,建设工程是一个复杂的系统工程,施工合同的价款是一个动态的东西,如何确定一个最终的、对我们有利的合同价款,这个过程是需要管理的,况且,工期控制、质量控制、总包单位与分包单位之间的相互配合,这也需要按照合同的约定进行管理。所有这些,都构成了履约管理。


  一个简单的物品买卖合同就不需要履约管理,因为他的价款是固定和单一的,付款和支付标的物都很简单。


  二、一个成熟的建设工程施工合同所应包含的主要内容


  1、承包范围、工程内容、甲方直接分包的范围


  (1)凡是建筑施工图、结构施工图、水施、电施、市政管网道路施工图所规定的全部工程内容,但甲方直接分包工程的除外。


  (2)工程内容:就是对承包范围内的分部分项工程做进一步的列举说明,比如结构主体、配电房以内的电气安装、燃气消防空调智能化的预埋预留、防水、成品烟道等。


  (3)甲方直接分包的范围:消防电梯智能化、燃气管道、通风空调、市政道路、景观圆林绿化等等。


  2、计价方式和计价标准


  计价方式包括三种,一种是施工图总价包干,一种是单价包干,还有一种是暂定总价,约定定额标准和取费费率,竣工后根据实物工程量结算。


  计价标准:现在的施工合同通常是按照03年的消费量定额计算,各省略有差别,土建工程和安装工程、室外总体也有一些差别。


  3、工期的约定


  工期起算以甲方发出的开工令规定的开工日期为准。为了控制工期,甲方通常会要求实行节点工期制。比如:施工至正负零、一层至五层、五层至十层等等。


  除为分包工程留出合理的施工时间造成工期顺延、法定不可抗力因素及因甲方的原因造成的工期延误以外,工期不能顺延。


  4、工程质量控制和竣工验收


  严格按照国家规范施工,必须一次性验收达到合格标准,如果不是一次验收达到合格标准,甲方通常会要求处罚乙方工程结算总价的1-3%作为违约金。


  检查和返工:甲方和监理可以对乙方的施工工程进行检查和检验,如果工程质量不符合约定标准,可以要求乙方拆除或返工。分部分项工程不合格,乙方经过整改仍不合格,甲方通常要求拥有两种选择,一种是降级接收,但应扣减乙方一定比例的不合格部分的工程造价作为违约金;第二种是甲方不同意接收的,可以另行委托其他施工单位完成,所有费用由乙方承担。


  隐蔽工程和中间验收:其中,关键的工序施工完毕,必须经过甲方、监理验收合格并签字,才能进入下道工序施工,否则,甲方通常会要求支付违约金。


  5、总包、分包之间的相互配合及配合费


  总包对分包的配合内容:半成品堆放场地问题、提供临近的水源电源、提供脚手架和垂直运输、核对相关联的尺寸标高、完成分包工程的预留预埋等。配合费率一般是1.5%、2%不等。


  按照建设部的规定,分包工程不能由甲方直接分包,而应由总包单位分包。不过这一规定不是强制性的规范,目前,除了北京在实施以外,全国其他各个地方实施的并不多,至于以后会不会强制执行,需要继续观察。


  6、合同双方的责任义务


  甲方的责任:办理土地征用、土地补偿,提供地下管网资料、水准点、座标点,办理施工许可证,组织图纸会审,监督检查工程质量、办理签证、支付进度款、竣工结算。


  乙方的责任:提交施工组织设计、施工进度网络控制图,接受甲方、监理的指令严格按照图纸、图纸会审纪要、设计变更单、国家规范施工,与分包单位密切配合、协调、管理并签订配合协议,向甲方及监理报送月报、周报,配合销售工作,在安全文明施工方面遵守政府的规定,做好已完未交付工程的保护工作、工完场清。


  7、现场管理


  作好安全施工与检查,作好安全防护,严格遵守安全文明施工的相关规定,约定发生重大伤亡事故的处理方法。


  8、签证与结算


  (1)签证:施工过程中的现场签证、设计变更除由甲方现场代表签字以外,甲方通常会要求要经过甲方的内部审批,并盖章确认。


  现场签字、设计变更引起造价变少时,乙方应主动报送,甲方在结算时扣减。甲方通常会要求,如乙方漏报或不报,此项结算款应扣减10%作为罚款。


  (2)结算:工程验收完毕并办理工程交接手续以后,甲方在接到竣工结算资料后3个月内完成审核,双方确认的结果为结算总价。


  9、违约责任


  主要是甲方在提供施工条件上的违约,甲方在支付工程进度款上的违约,甲方在工程款结算上的违约,乙方有工期上的违约、质量上的违约,工程管理上的违约。


  10、其他内容


  三、施工单位在与开发商打交道时可以采取的通常做法


  施工单位在投标时,为了获取工程,通常会非常低调,有关的工程报价和取费费率会报得比较低,以最大可能的中标和承接工程。但是,一旦中标签约并进场施工后,施工单位的心理和心态就会产生变化,以前在投标阶段所产生的报价损失,施工单位就可以在施工阶段弥补回来,这正应了一句话,资本是逐利的。


  那么,施工单位会采取什么方法来弥补呢?他们采取的方法是:低中标、勤签证、高索赔。所谓低中标是他会采用较低的报价来获取中标;中标施工后,他就会不断的要求签证,什么工期上的、价款上的,价款上的又包括设计变更、材料上涨、零星工程、场地线路、技术措施、施工措施等等;所谓高索赔,就是甲方提供的条件不够或者是甲方的原因或者是甲方指定的分包商的原因,导致施工单位费用的增加或者停工、窝工的损失,施工单位就可以抓住机会,算入工程价款里去。


  于是,整个施工合同履约管理,就是一个拉锯战,一个签证与反签证,索赔与反索赔的拉锯战。这就要工程师辛勤的忙碌,也需要专业律师的指导。


  四、履约管理的具体内容:工程发函、回函与工程证据的留存


  1、工程发函主要是基于施工合同的约定,施工合同一方对对方的一些违约行为或者是为明确工程管理上的事项而向对方发出的通知。在发函时,要注意引用合同约定的条款,与合同条款一一对应,让其无话可说。


  工程回函则主要是施工合同一方针对对方的函件而给对方的回复。


  无论是发函还是回函,都有可能会对以后的工程价款结算或者诉讼、非诉讼纠纷产生法律上的影响,因此,这些函件都需要对方签收,并妥善保存。


  2、工程证据资料有那些呢?


  与工程质量有关的工程资料:施工合同、施工记录、监理方或甲方的整改通知、关于质量问题的书面通知及检验报告、鉴定结论、工程验收报告、交房确认书。


  与工期有关的工程资料:开工令、图纸变更资料、重大施工问题记录、付款记录、竣工验收报告确定的竣工日期。


  与工程价款有关的工程资料:现场签证单(签证核定单)、变更签证单、转分包的书面资料、工程预算书、结算资料。


  与材料采购有关的工程资料:订货单、交货单、产品检验单或验收单、对货物质量的异议书、试车报告、损害后果证明、所使用材料与样品是否一致的证明


  以上这些工程资料,与发函、回函一样,都有可能会对以后的工程价款结算或者诉讼、非诉讼纠纷产生法律上的影响,因此,这些函件都需要对方签收,并妥善保存。


  (作者:汤汉军律师)